

澎湃特約評(píng)論員 金澤剛
幾天前,國(guó)家衛(wèi)健委召開新聞發(fā)布會(huì)介紹,截至2018年9月底,全國(guó)報(bào)告存活艾滋病感染者85.0萬,死亡26.2萬例。估計(jì)新發(fā)感染者每年8萬例左右。從傳播途徑看,性傳播是主要傳播途徑,2017年報(bào)告感染者中異性傳播為69.6%,男性同性傳播為25.5%。在最新的數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)中,青年學(xué)生人群感染艾滋病例讓大眾擔(dān)憂。2011年至2015年間,新增病例每年增長(zhǎng)35%,2016年和2017年的上升幅度有所減緩,但每年青年學(xué)生仍然有3000多例新發(fā)病例。
這樣的數(shù)據(jù)正好被近期爆出的一起“渣男”事件所驗(yàn)證。新浪微博上的網(wǎng)帖顯示,一網(wǎng)名為“動(dòng)物無?!钡陌滩』颊?,在社交平臺(tái)上炫耀稱:“成功傳染艾滋給一名大二女孩,這次不中就天理難容了?!彪m然,“渣男”行為的真實(shí)性還有待作出全面調(diào)查,但已在社交平臺(tái)上立即引起公憤,更有網(wǎng)友稱“這根本就是在犯罪”。
然而,對(duì)于故意傳播艾滋病的行為,是不是能夠予以刑罰制裁呢?至少目前我國(guó)尚無這樣的先例。不過,是否可以設(shè)立一個(gè)新的罪名,以治理這類行為倒是值得討論。
我國(guó)1989年的《傳染病防治法》明確規(guī)定艾滋病、淋病、梅毒為乙類傳染病, 這里將艾滋病排列在淋病和梅毒之前,其嚴(yán)重性可見一斑。的確,盡管艾滋病的治療逐漸取得進(jìn)展,在醫(yī)學(xué)上人類已經(jīng)能夠有效地控制HIV病毒,延長(zhǎng)人類的正常壽命,但艾滋病病毒攜帶者的治愈率仍然極低,當(dāng)今社會(huì)人們依然是談艾色變。所以,對(duì)故意傳播艾滋病行為進(jìn)行刑罰規(guī)制存在必要性。
在立法上,國(guó)外一些國(guó)家明確追究故意傳播艾滋病者的刑事責(zé)任。如瑞士刑法第規(guī)定:“故意傳播危險(xiǎn)的、可傳染的人類疾病, 處1 個(gè)月以上5年以下監(jiān)禁刑。行為人出于危害大眾的思想為上述行為的,處5年以下重懲役。”這里的“危險(xiǎn)的、可傳染的人類疾病”包括艾滋病。日本、韓國(guó)和澳大利亞等國(guó)也有類似規(guī)定,只不過罪名和處罰不完全一致。美國(guó)不同的州處罰不一,如加州對(duì)犯賣淫罪且攜帶艾滋病病毒者,按照重罪論處;佐治亞州規(guī)定,不管是否有預(yù)謀, 對(duì)故意傳播艾滋病病毒的各種行為造成他人死亡的, 以謀殺罪論處。
在我國(guó),從刑事制裁層面講,由于艾滋病患者是假借談戀愛等借口,通過與特定對(duì)象發(fā)生性關(guān)系等方式傳播疾病,很難認(rèn)定為危害不特定多數(shù)人的身體健康,這樣就難以按照以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪論處。同樣,如果按照故意傷害罪論,又涉及到傳播艾滋病是重傷還是輕傷的鑒定難題。
我國(guó)刑法中還有一個(gè)比較相近的條文,那就是刑法第三百六十條規(guī)定的傳播性病罪,但是,該罪名要求的構(gòu)成條件是否包含或者契合傳播艾滋病的行為頗有疑問。該條采取了列舉的方式規(guī)定了性病的種類,卻沒有列出艾滋病,事實(shí)上,在醫(yī)學(xué)上,艾滋病也未被列入性病的范疇。
其次,傳播性病罪的客觀行為表現(xiàn)為“明知自己患有梅毒、淋病等嚴(yán)重性病賣淫、嫖娼的”,可見該罪的成立以行為人實(shí)施賣淫、嫖娼行為為前提,而“賣淫、嫖娼”是有償性行為,其他自愿或者被蒙騙發(fā)生性關(guān)系的行為并不能解釋為賣淫、嫖娼。
所以,盡管《艾滋病防治條例》第六十二條規(guī)定:艾滋病病毒感染者或者艾滋病病人故意傳播艾滋病的,依法承擔(dān)民事賠償責(zé)任;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。在這里,“構(gòu)成犯罪”就成了一個(gè)虛置的條款,因?yàn)樾谭]有相應(yīng)合適的罪名加制裁,而這也是罪刑法定原則的基本要求。
有鑒于此,為了進(jìn)一步遏制故意傳播、傳染艾滋病病毒給他人的行為,有必要加快修改《刑法》,增設(shè)“故意傳染艾滋病罪”,立法上可以在刑法第三百六十條增加第二款,規(guī)定:明知自己或他人患有艾滋病或者為艾滋病毒攜帶者,而故意通過實(shí)施傷害、發(fā)生性行為、共用注射器、輸血、器官移植等方式傳染艾滋病病毒的,處五年以下有期徒刑;情節(jié)嚴(yán)重或者造成他人因病死亡的,處五年以上有期徒刑或者無期徒刑。
長(zhǎng)期以來,由于艾滋病治療困難、費(fèi)用高昂,保護(hù)隱私的要求也高,加上社會(huì)多數(shù)人存在偏見,社會(huì)治理難度很大。法律上對(duì)艾滋病病患者更多的是同情,對(duì)于故意傳播艾滋病的惡行也沒有多少有效的應(yīng)對(duì)策略。
但如今,全社會(huì)對(duì)艾滋病有了廣泛的認(rèn)識(shí),艾滋病目前正在向可控可治的方向發(fā)展,而不等于是給患者判死刑,這給刑法產(chǎn)生威懾力提供了空間(如果染上艾滋病等于死刑,故意傳播者就會(huì)有恃無恐,刑罰的治理效果就會(huì)大打折扣)。因此,從刑罰上預(yù)防故意傳播艾滋病的行為就大有必要,亦有可能。
當(dāng)然,如果設(shè)立了這一罪名,還要考慮醫(yī)學(xué)技術(shù)、治療成本和羈押場(chǎng)所、管理人員等配套措施的跟進(jìn)。艾滋病患者終究是病人,對(duì)于病人犯罪從人道主義出發(fā)是要予以治療的。如果對(duì)他們判決有罪,那就應(yīng)該集中羈押,集體治療,這無疑既有“福利”的性質(zhì),又給管理者本身帶來極大的風(fēng)險(xiǎn)和考驗(yàn)。
一方面,國(guó)家需要通過法律將這些惡意損害他人利益、肆意“報(bào)復(fù)社會(huì)”者予以刑罰懲治,另一方面,在將患有艾滋病的犯罪者繩之以法后,對(duì)他們?nèi)绾芜M(jìn)行有效的教育改造,以實(shí)現(xiàn)刑罰的目的,這些勢(shì)必也是立法之前不得不認(rèn)真思考的問題。
(作者金澤剛系同濟(jì)大學(xué)法學(xué)教授)
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